浅论中国同性婚姻合法化

匿名

摘

要：

欧洲和美洲的同性婚姻合法化运动相互激荡，

蓬勃发展，

这是人权保护的必然结果，

也是世界潮流。本文考察了中国同性爱者的生存现状，

结合我国国情，

提出建立同性爱婚姻的正当性与必要性，

从而为改善我国的同性爱者的生活质量提供法律保障。

关键词：

同性爱

同性婚姻

在中国，

对家庭及对婚姻、

传宗接代的传统使得社会很难容纳性少

数人群

--

包括同性爱、

双性爱、

变性人、

中性人的存在和权利。人们因此

产生偏见，来自社会各阶层的人当中都对同性爱者产生不同程度的歧

视。

相较国外对同性爱者或支持或反对的明确法律态度，

我国采取的是

冷漠的回避。

一、

同性婚姻的正当性

（一）

同性爱一直与人类同在

在人类性文化历史中，

同性爱现象是普遍存在的具有悠久历史的一

种行为模式。古希腊时期，

人们认为男性是近乎完美的造物，

因而是更

加理想的爱情对象。当时的一些大学者如苏格拉底、

亚里士多德、

柏拉

图等都是同性爱者①。同性之爱远远超出了纯生理范畴成为一种高雅

的，

具有美学意义的情趣。而在我国，

同性爱的故事更是从古至今从未

断过。已故著名性心理学家潘光旦在总结

《史记》

、

《汉书》

两书中的

《佞

幸传》

后，

得出结论：

"

前汉一代几乎每个皇帝都有个把同性爱的对象，

或

至少犯一些同性爱倾向的嫌疑……

"

②另外，

从明清两代典籍的记载及

小说的描述中，

我们大致可以了解同性爱文化在当时中国的普泛情况。

（二）

同性爱是人权的应有之义

人生来就是平等的，

人的生命、

自由和追求幸福的权利是不能被剥

夺的。

每个人都有追求幸福生活的权利，

而爱情和家庭是幸福生活的内

容之一。国际大赦组织认为，

性特征是一个人身体和心理尊严的核心，

每一个人有自由决定和表达自己性倾向的权利，

维护

LGBT

（特别性特

征者，

包括同性爱者）

的人权不仅仅是

"

西方

"

社会的问题，

关心

LGBT

事

实上也是关心每一个人自己，

因为你不知道自己何时也将成为某种

"

弱

势群体

"

。人类历史就是不断实现自由的历史，

法的制定应该为人们提

供更多的自由。

性爱在各国现已得到普遍的宽容，

而对于他们选择自己

的生活方式，

我们没有理由以自己固有的价值观横加否定拒他们的婚姻

模式。

（三）

婚姻形式是发展变化的，

不是一成不变的

婚姻的形式从来就不是一成不变的，

而是处于发展变迁的过程中。

在不同的经济、

社会、

文化条件中，

婚姻承担着不同的功能。

随着生产力

发展和科技的进步，

人们对婚姻的观念在不断发生变化。

人类开始更多

的关注非物质的需求，

包括心理、

情感、

生理和生活上的需求，

而这些都

必须通过共同生活的婚姻形式才能实现。

既然同性爱者也是人，

也同样

需要家庭生活。

从传统上婚姻都是异性的组合来反对，

理由主要是同性

婚姻无法过性行为，

无法完成生育的任务。然而性行为的方式多样，

异

性交合的方式并非唯一，

也正是因为存在同性性行为的快感，

才有绵远

的同性爱历史

,

而这也正是同性爱要求法律承认的理由。且在婚姻与生

育已经发生偏离的今天，

不能生育则仅仅是异性婚姻者感情上反感的一

个借口。

(

四

)

同性爱家庭不会对其子女造成不良影响

有反对者提出担心，

若同性爱者借助医学手段生育一方子女或借助

法律手段来收养他人的子女，

其子女长期与同性爱者相处，

其身体、

情绪

会被严重影响，

甚至有可能使子女产生同性爱倾向。而研究表明，

同性

爱家庭中成长的子女与异性爱家庭中成长的子女，

在心理发展上并无重

大区别。

③性爱只不过是一种异于一般人的非正常性行为的个人倾向，

其作为一种性取向在生物学上不仅是正常的，

而且是自然的。

④有学者

将

40

名分别由同性爱与异性爱母亲抚养的子女加以比较，

没有证据表

明母亲为同性爱一组的子女有性别错乱，

增加同性爱倾向或感情发展的

困难。

⑤至于说因为父母是同性爱而造成了子女备受歧视，

不利于子女

身心发展。造成这一歧视的原因本身就是缘于反对者的歧视。否定同

性爱者对子女的抚养权正是对一歧视的屈服。

二、

同性婚姻立法的必要性

(

一

)

是建构我国良好社会秩序的需要

建立健全有关同性爱的法律、

法规有助于在此领域内实现法的秩序

价值。长期以来，

同性爱者对周围世界所怀有的难以信任的恐惧，

来源

于外界对同性爱者的歧视和行政、

执法机关随意性很大的处罚。同时，

这也导致一部分人包括同性爱者，

利用法律的空隙对同性爱者进行伤害

而不受任何处罚。

没有明确的法律、

法规对同性爱者的权益加以保护的

一个结果是，

这一群体的权利与义务含糊其辞，

甚至连同性爱者对自己

行为可能造成的后果也多是模糊不清。如果我们能够用法律把其权益

明确下来，

则他们可以不再为自己的生活方式提心吊胆，

以至把精力消

耗在自卫和自救上。

从而保护了这部分人的生活秩序。

另一方面，

也可

以在一定程度上堵上异性爱者的

"

攸攸之口

"

，

使整个社会的舆论评价趋

于正常。那么，

良好的社会秩序在这个侧面就可以得到体现。

（二）

是真正落实我国

《宪法》

有关平等权及人权规定的需要

权利都扎根于现实的土壤中，

作为一个发展中国家，

中国人权进步

有明显的阶段性，

渐进性的特征，

但我们能不能因此而降低对人权的高

标准要求。既然共和国在

《宪法》

中早就规定了平等权，

又在

2004

年的

《宪法修正案》

中规定了

"

国家尊重和保障人权

"

，

且近些年先后批准或加

入了二十几个国际人权公约。

作为我国公民的一份子，

同性爱者与所有

自然人一样，

在法律人格上是平等的，

不应以任何特定事实如性取向方

面的个性差异而被剥夺。在特定情况下，

因为法律本该给予的保护，

使

应受惩处者因此而逃脱了法律的制裁。

（三）

是我国艾滋病防治的迫切要求

事实与科学研究早已证明，

联系

HIV

和

ADIS

的传播与不洁性行为

有关，

不洁的性行为并不只存在于同性之间，

同样存在于异性当中。如

果一定要说同性性行为的不洁量高于异性性行为

（无资料证明）

反而证

明了同性婚的社会功利性。

同性爱者和我们每一个人一样，

工作、

上学、

努力活着。

但他们不能公开身份，

他们当中

90%

不得不与异性结婚。

他

们大多建立情感的社交场所是在公厕或是浴池，

但那样的地方不大可能

产生爱情，

只能产生性行为，

而且是在陌生人之间。世界上

5%~10%

的

HIIV

感染者因男男性行为传播，

造成

MSM

更易感染或传播

HIV

的原

因，

主要是多性伴和无保护性肛交。一旦

HIV

进入某地的

MSM

人群，

个体性伴越多，

越易感染。⑥从各大调查报告不难看出，

由于处于社会

边缘地带，

同性爱者无法像其他人一样宣泄自己的感情，

长期处于恐惧、

压抑的环境和无法律规范保护的无助状态，

致使他们的生活一片混乱。

允许同性结婚使其在法律上有固定和唯一性伴侣，

从而纯洁其性行为，

这对同性爱者无论是身理还是心理都有莫大好处，

对我国日趋严重的艾

滋病的防治来说也是刻不容缓。

应该说，

如果我们用法律把同性爱的合法权益确定下来，

明确性倾

向是一种人权，

那么在社会主义条件下人数众多的同性爱者就会认识到

自己在国家和社会中的

"

主人翁

"

地位，

切实感受到自己是

"

人

"

，

有做

"

人

"

的权利。

这样才能发挥自己的聪明才智，

投身到建设祖国的浪潮中去。

正面这一庞大群体的权利诉求，

考察世界上其他国家对于同性爱者的立

法例，

制定符合我国国情的有关同性爱者的法律制度符合建设和谐社会

的需要，

是非常重要的。

参考文献：

①李银河

.

同性恋亚文化

.

北京：

今日中国出版社

.1998

②李银河

.

性的问题

.

北京：

中国青年出版社

.1998

③徐国栋

.

绿色民法典草案

人身法二题同性婚姻

[

J

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.

福建师范大学

学报

,2005,

(

1

)

④美

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理查德

.A.

波斯纳

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《性与理性》

，

苏力译

.

中国政法大学

.2002

⑤孙涛

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性或非性之民事契约

--

二人世界共同生活制度的另类演化

[

A

]

.

葛洪义

.

法律方法与法律思维

.

第二辑

[

C

]

：

中国政法大学

⑥张北川，

储全胜

.

性爱与艾滋病

作者简介：

陈一滴

(

1983-

)

,

贵州省贵州大学法学院硕士研究生，

民商

法专业。